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未履行出资义务的法律风险与防范
来源:www.chenglvshi.cn 发布时间:2022-02-22
创业者在一个公司往往有多重身份,可能是通过投资成为公司的创始人,也可能担任董事长和总经理。企业家作为发起人,需要承担出资义务;公司成立后,企业家作为股东,有不抽回出资的义务;不滥用权力损害公司和其他股东利益的义务等。当企业家违反上述义务时,需要承担相应的民事赔偿责任,甚至可能承担抽逃出资的刑事责任,构成犯罪。企业家应遵守公司法关于股东出资义务的规定,以免造成民事法律风险。
股东出资义务是指股东根据本协议及法律、章程的规定向公司交付财产或履行其他支付义务。股东出资义务的性质既是一种合同义务,也是一种法律义务。出资义务是股东对公司最基本的义务。不履行出资义务不仅损害公司利益,也损害公司债权人的利益。公司敦促股东全面履行出资义务,既有利于公司经营对资本充实的需要,又可以避免纠纷。

一、未履行出资义务及其民事法律风险
根据我国《公司法》及司法解释,不履行出资义务的股东存在以下法律风险。
1.被要求在规定时间内全部投稿。
公司或者其他股东有权要求股东依法全面履行出资义务,限期足额缴纳出资。
2.限制性股东权利的法律风险
股东不履行出资义务的,公司有权根据公司章程或股东会决议,合理限制股东的利润分配请求权、新股认购权、剩余财产分配请求权等股东权利。
3.被取消股东资格的法律风险
股东不履行或者不完全履行出资义务,经公司催告后在合理期限内仍不缴纳的,公司有权经股东会决议取消该股东的股东资格。
4.被追究赔偿责任的法律风险
出资不到位的,公司债权人有权要求未履行出资义务或者未完全履行出资义务的股东在未清偿本息范围内对公司债务未清偿部分承担补充赔偿。公司增资时出现出资不足。公司董事、高级管理人员对未足额出资有过错的,公司、公司股东和公司债权人有权要求有过错的董事、高级管理人员承担相应责任。

第二,防范不履行义务的民事法律风险
为避免因未履行出资义务而直接对公司债务承担民事责任,企业家在境外投资设立公司时,应按照法律的要求及时、全面地履行出资义务。
1.出资方式应当符合法律规定。
可用于出资,包括货币、实物、知识产权、土地使用权、股权等。;信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、有担保的财产不能用于出资;劳务可以作为合伙企业无限责任合伙人的出资。
2.以符合法律规定的方式向企业缴纳出资。
不同形式的出资需要以不同的方式交付给企业。以货币出资的,出资额应当全额存入企业在银行开立的账户;以房屋等实物资产出资的,需将实物资产交付企业占有,并办理所有权转移登记手续;知识产权出资的,也要办理相应的转让手续;价值需要评估的,应当依法评估,等等。
3.注意非货币出资的特殊规定。
随着财产形式的多元化发展,对企业设立的出资早已不局限于货币或实物资产,知识产权、股权甚至人力本身都可以作为出资参与企业设立。但非货币性资产的价值需要评估,其转让和交付需要履行一定的程序,办理一定的手续。因此,在设立企业以非货币性资产投资时,需要注意遵守相关法律规定。
(1)关于股权投资的要求,投资者可以将其在中国境内设立的有限责任公司或股份有限公司(以下简称股权公司)的股权作为其对境内有限责任公司或股份有限公司(以下简称被投资公司)的出资,但需要符合特殊规定。
首先,作为出资的股权应当权属清晰,权能完整,无权利瑕疵或权利负担,可以依法转让。下列情形的股权不得作为出资:质权已经设立;公司章程规定股权不得转让;根据法律、行政法规或者国务院决定,股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准的;法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。
其次,作为出资的股权已经依法评估。
最后,股权投资应履行必要的程序。投资者需要办理股权转让的法定手续,即已经办理了股东变更登记。
(2)就实物投资的要求而言,使用实物资产进行投资时,主要是检查投资者是否拥有对实物资产的合法处分权,并应对其价值进行评估。需要进行产权转移登记的,应当及时办理转移登记手续。
(3)关于无形资产投资的要求,无形资产包括商标权、专利权、著作权等。除了要查验出资人是否具有合法的处分权、评估价值、办理过户登记手续外,还要让出资人明确出资人是以所有权出资还是以使用权出资,如果是以使用权出资,就要明确使用权的使用年限;以所有权出资的,注意及时办理所有权转移登记手续。
(4)关于土地使用权以外的其他财产权利,虽然法律原则上允许土地使用权以外的其他财产权利作为出资,但具体每一项权利能否作为出资,实践中却有所不同。比如矿业权,根据现有的法律法规,矿业权(包括探矿权、采矿权)可以依法转让。可以说,探矿权和采矿权因此具有可以作为出资的两个基本法律特征:可以评估和转让。但在实践中,如果企业以探矿权、采矿权作为投资入股,在不同的地方会有不同的结果。因此,建立企业是有益的。
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